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商经法:公司的产生(五)

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      |货币不足\非货币未转移所有权和出资不实\抽逃出资责任

      货币不足或非货币

      未转移所有权

      出资不实或抽逃出资

      对其他发起人

      违约责任

      违约责任

      对公司

      补缴(不受诉讼时效保护)+发起人连带责任

      对该股东

      1.先补足;2.可限权:新剩利+相应合理限制;3.未出资或抽逃全部出资,经催告在合理期限内无果的,股东会决议可剥夺股东资格,公司应依法减资或由其他股东或第三人出资。

      限权(新剩利+相应合理限制);抽逃全部出资,可剥夺股东资格

      对债权人

      股东补充赔偿+发起人连带责任(出资范围内)

      【注意】新剩利:新-新股认购的优先权;剩-剩余财产分配请求;利-利润分配请求权。

      |抽逃出资

      1.抽逃出资的认定:制作虚假财报虚增利润进行分配(假报表);通过虚构债权债务关系将出资转出(假债权);利用关联交易将出资转出(关联交易);其他未经法定程序将出资抽回的行为。【注意】将出资转入公司账户后又转出不再属于抽逃出资行为。
      2.股东与第三人签署垫资还款协议属于借款协议,一般合法有效;股东为还款而抽逃出资的,需承担责任;第三人无需为抽逃出资的股东承担连带责任。
      3.股东抽逃出资,公司或其他股东请求其向公司返还出资本息,协助抽逃出资的其他股东董事高管或实际控制人对此承担连带责任的,法院应予支持。

      |设立程序的种类

      1.公司设立方式分为两种:发起设立和募集设立。
      发起设立:由发起人认购公司应发行的全部股份。适用的公司:有限公司、股份公司。
      募集设立:由发起人认购公司应发行股份的一部分,其余向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司。适用的公司:股份公司。

      |募集设立

      1.符合条件的发起人
      2-200人,半数以上在中国境内有住所(不要求具有中国国籍)。
      2.注册资本
      执行严格法定资本制,不适用分期缴纳。注册资本=实收股本总额。
      3.程序:
      (1)发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%;
      (2)公告招股说明书,并制作认股书,招股说明书中需附带公司章程草案;
      (3)发起人同证券公司签订承销协议;
      (4)发起人同银行签订代收股款的协议;
      (5)股款缴足后,必须经依法设立的验资机构验资并出具证明;
      【注意】仅在此处保留了法定的验资程序。

      (6)发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会。创立大会权限包括:选举董事会、监事会成员,通过公司章程,审核设立费用,审核发起人用于抵作股款的财产的作价,特殊情况下,决议不成立公司。上述事项,必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。

      【注意】创立大会不能选举董事长或总经理,不能审核验资证明,不能制定公司章程,不能制定公司经营方针。创立大会应有代表股份总数1/2以上的认股人出席。
      (7)董事会在创立大会结束后30日内,申请设立登记。
      4.发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后
      除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或创立大会决议不设立公司的情形外,不得抽回其股本。

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