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商经法:公司的产生(一)

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      |发起人的认定:签章程,认股份,履职责

      1.发起人
      为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资股份并履行公司设立职责的人。【注意】不再区分有限公司和股份公司设立时股东的称呼,均称为发起人。
      2.以自己名义
      发起人为设立公司以自己名义对外签订合同,原则上个人承担,公司追认或事实上承受权利义务的,公司承担。【注意】第三人有权选择请求法人或发起人承担。
      3.以设立中公司名义
      发起人以设立中公司名义对外签订合同,公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的,原则上公司承担,但发起人为自己利益且相对人知情的除外。

      4.设立中公司的相关问题:性质为“发起人合伙”;公司设立中的合同:谁签字,谁担责(外观主义);

      5.公司设立中的侵权责任

      (1)发起人设立过程中造成他人损害,职务行为公司承担(无过错责任),个人行为个人承担(过错责任),公司没有成立的,全体发起人承担连带责任。

      (2)无过错的发起人承担赔偿责任后,可向有过错的发起人追偿。如果发起人均无过错的,按照发起人约定的责任比例追偿,没有约定的,按照约定的出资比例追偿,没有约定的,按照均等份额追偿。

      6.股份公司发起人的责任

      (1)公司不能成立时,对设立行为所产生的债务费用负连带责任,然后向有过错的发起人追偿;对认股人已缴纳的股款,负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。
      (2)公司成立的,在公司设立过程中,由于发起人的过失致使公司利益受到损害的,应当对公司承担赔偿责任。
      7.合同责任,按照合同相对性确定责任人,发起人签字的,发起人担责,公司追认的,公司可担责;设立中公司盖章的,公司担责,特殊可免责(如公司能够证明发起人为谋私利而以公司的名义与第三人签订合同,公司得主张免责,但第三人为善意的除外)

      |发起人职责

      1.自然人、法人、其他组织、国家均可成为公司的发起人。发起人在公司设立过程中的相互关系属于合伙性质的关系。
      2.发起人应当签订发起人协议,明确各自在公司设立过程中的权利和义务。
      3.有限公司由50个以下发起人出资成立,因有限公司的封闭性及人合性,股东的人数上限为50人,在公司成立后不得突破。
      4.股份公司发起人为2-200人,因股份公司的开放性,所以公司成立后的股东人数可以超过200个,但发起人要求上限人数为200人。发起人中需半数以上在中国境内有住所,且要求认购法定比例的公司股份。

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