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民诉法:民事诉讼基本原则和基本制度(三)

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      |合议制

      1.适用范围
      (1)一审程序:审判员+人民陪审员或审判员;(2)二审程序:审判;(3)再审程序:①原来是一审的,按一审程序另行组成合议庭,不适用简易程序。②原来是二审或上级法院提审的,按二审程序组成合议庭;(4)特别程序:选民资格和重大疑难案件:审判员。
      2.各审级合议庭的组成
      (1)人民陪审员:只适用于一审程序中,包括发回重审再审;无法院级别限制。
      【注意】不得参加:简易、二审、特别程序。无论哪一级第一审,都可能有人民陪审员。
      (2)二审发回重审或再审程序:原审合议庭成员或独任审判员不得参加重审或再审合议庭。
      (3)第三人撤销之诉、申请再审的审查、执行行为异议的复议必须组成合议庭。

      3.合议庭评议规则

      (1)法院合议庭评议案件,实行少数服从多数的原则。
      (2)评议中的不同意见,必须如实记入笔录。评议上全体签名,不同意见的也须签名
      (3)判决“应当”按多数人意见处理,不能形成多数意见的,应报请审判委员会,不能直接以审判长的意见为准。
      【注意】仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。少数仲裁员的不同意见可以记入笔录,也可以不签字。
      (4)审判员、审判长、陪审员的意见具有同等效力。唯一的权利区别在于人民陪审员不能担任审判长独任审判员。
      【注意】合议制≠普通程序。独任制≠简易程序。

      |回避制度

      1.适用范围:勘验人、书记员、审判人员(审判长、审判员、代理审判员和人民陪审员)、执行人员翻译人员、鉴定人。【注意】口诀:看叔婶直犯贱。
      2.不适用回避的人员:人、诉讼代理人、专家辅助人。
      3.审判人员应当自行回避的情形
      (1)本案当事人、当事人的近亲属或本案诉讼代理人近亲属;(2)与本案有利害关系;(3)担任过本案的人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员;(4)与本案当事人、诉讼代理人有其他有可能影响案件公正审理的关系;(5)本人或其近亲属持有本案非上市公司当事人的股份股权的。
      【注意】审判人员应回避但未自行回避,当事人也可申请回避,由院长或审委会决定。
      【注意】在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员,不得再参与该案其他程序的审判。例外:发回重审的案件,在一审法院作出裁决后又进入第二审程序的,原二审程序中合议庭组成人员不受上述限制。

      4.当事人申请回避的法定情形

      (1)接受本案当事人及其受托人宴请,或参加由其支付费用的活动;(2)索取、接受本案当事人及其受托人财物或其他利益;(3)违反规定会见本案当事人、诉讼代理人;(4)为本案当事人推荐介绍诉讼代理人,或为律师、其他人员介绍代理本案;(5)向本案当事人及其受托人借用款物;(6)有其他不正当行为,可能影响公正审理
      5.回避的方式
      (1)自行回避。
      (2)申请回避:口头书面形式。法院应当依法告知当事人有申请回避的权利。
      【注意】简易、调解程序都须告知申请回避的权利;律师申请回避,不要特别授权。
      (3)指令回避。有回避情形,未自行回避,当事人也未申请,由院长审委会决定回避。

      6.申请回避的程序——不包括自行回避和指令回避。

      (1)申请回避的时间:在案件开始审理时提出,但回避的事由是在开庭以后才知道的,辩论终结前可提出。【注意】当事人在开庭时临时提出回避申请,应当决定延期审理。
      (2)决定权:法院对回避申请应在3日内作出决定,上级决定。
      ①正副院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定。
      ②审判人员(含人民陪审员)的回避,由院长决定。
      ③其他人员:书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人的回避,由审判长决定。
      ④检察人员的回避:检察长——检委会;检察人员和其他人员——检察长;检委会讨论检察长回避问题时,由副检察长主持,正职不得参加。
      (3)二审发现应回避未回避的,应撤销原判发回重审。生效后发现,当事人可申请再审,检察院可抗诉
      (4)审判人员回避后,诉讼程序无需重新进行。

      7.申请回避决定的救济:申请复议

      (1)法院做出不回避的决定后:申请人可申请复议一次,但被申请人复议期间无需暂停工作。
      【注意】提出回避申请以后,作出决定前,回避主体要暂时退出诉讼活动,除非采取紧急措施(证据、财产保全、强制措施)。但是,复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作。
      (2)决定回避的法律后果:诉讼程序继续进行。
      【区分】仲裁中,仲裁庭可自行决定是否重新审理,当事人申请重新审,也要仲裁庭决定是否同意。
      (3)被决定回避的人无权申请复议

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