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民诉法:保全与先予执行(二)

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      |保全的范围

      1.财产保全的范围:请求的范围或与本案有关的财物。即对担保财产可以保全。对应得的收益可以保全。对第三人的到期债权可以被采取保全措施。
      2.行为保全的范围:(1)作为方面,包括办理证照手续,转移所有权,交付特定物,返还原物,恢复原状等行为;(2)不作为方面,包括排除妨碍、停止侵害等行为。
      3.担保数额
      (1)诉前保全:相当于请求保全数额;(2)诉中保全:不超过30%;(3)担保不足以赔偿的可以责令其追加担保

      |保全的措施

      1.财产保全的措施
      (1)一般措施有:查封扣押冻结或法律规定的其他方法。
      (2)不宜由法院保管的,可指定被保全人保管;被保全人不宜保管的,可委托他人或申请人保管。查封、扣押、冻结的财产,一般由担保物权人保管;由法院保管的,质权留置权不因采取保全措施而消灭。
      (3)被查封、扣押的不动产或特殊动产(车辆),继续使用对价值无重大影响的,可以允许被保全人继续使用。
      (4)不易长期保存的物品,法院可责令当事人及时处理,由法院保存价款,必要时可变卖。对不动产或不易提取、查封的动产采取保全措施时,可扣押有关证照,并通知产权登记机关。
      (5)法院对抵押物、质押物、留置物采取保全措施的,不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先受偿权。

      2.行为保全的措施

      (1)法院裁定行为保全后,一般应向被请求人发出命令强制令,责令被请求人作为或不作为。
      (2)被请求人不履行命令,法院可采取强制措施,或采取替代性方式,费用由被请求人承担。
      3.利害关系人申请诉前财产保全,在法院采取保全措施后30日内依法提起诉讼或者申请仲裁的,诉前财产保全措施自动转为诉讼或仲裁中的保全措施。
      4.自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施。
      (1)时间:①法院冻结被执行人的银行存款的期限不得超过1年;②查封、扣押动产的期限不得超过2年;③查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过3年。
      (2)条件:①进入执行程序后;②保全裁定未经法院依法撤销或者解除;③查封、扣押、冻结期限未届满
      (3)效果:①自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施;②期限连续计算;③执行法院无需重新制作裁定书

      5.保全的解除原因

      (1)法院采取保全措施后30日内,申请人不提起诉讼或申请仲裁的。(2)申请人撤回保全申请的。(3)申请人的起诉或诉讼请求被驳回的。(4)其他法院对起诉不予受理、准许撤诉或按撤诉处理的。(5)起诉或诉讼请求被其他法院生效裁判驳回的。(6)其他:①财产纠纷案件,被申请人提供担保的。②判决履行期满5日内,债权人不申请执行的,由法院解除执行前保全。③保全错误的。
      【注意】由作出保全裁定的法院自行解除或其上级人民法院决定解除。

      |人身安全保护令案件

      1.申请条件:已经遭受家暴或面临家暴的现实危险;有明确的被申请人;有具体的请求。
      2.管辖法院:由申请人或被申请人居住地家庭暴力发生地基层法院管辖。
      3.担保:申请人不需要提供担保
      4.期限:有效期不超过6个月,自作出之日起生效。失效前,可申请撤销变更延长
      5.申请方式:原则:书面;例外:口头
      6.文书类型:裁定(72小时,或紧急24小时)
      7.具体措施:禁止实施家暴;禁止骚扰、跟踪、接触申请人及其相关近亲属;责令迁出申请人住所
      8.复议:人身安全保护令的被申请人和申请人,可向原审判组织进行复议

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