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民诉法:保全与先予执行(一)

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      |保全的种类

      区别
      诉前保全
      (财产+行为)
      诉中保全
      (财产+行为)
      执行前保全
      时间
      起诉
      案件受理以后至宣判之前
      法律文书生效后,尚未进入执行程序前。
      管辖
      被保全财产所在地、被申请人住所地或对案件有管辖权的法院。【注意】采取诉前保全的法院不自然取得管辖权。
      (1)受理案件的法院;(2)上诉案件:在二审法院接到报送的案件前,由一审法院保全。(3)二审(再审)法院裁定对第一审法院采取的保全措施(原保全措施)予以续保或者釆取新的保全措施的,可以自行实施,也可以委托第一审(原审或执行)法院实施。
      执行法院:一审法院或与一审法院同级的被执行的财产所在地法院
      提起主体
      申请
      申请或依职权
      胜诉原告申请

      区别

      诉前保全

      财产+行为)

      诉中保全

      (财产+行为)

      执行前保全

      理由
      情况紧急,不立即申请保全将会使利害关系人的合法权益受到难以弥补的损害。
      可能因当事人一方的行为或其他原因,使判决将难以执行或造成当事人其他损害的。
      发生了对方当事人转移财产紧急情况,可能导致生效法律文书不能执行或难以执行。
      担保
      必须提供;不提供,驳回申请。
      当事人申请:可以责令提供担保。法院依职权:无需担保。
      法院可不要求提供担保
      【总结】随着程序的推进,当事人的权利义务关系逐渐明确,风险逐渐变小,故要求担保的必要性也逐渐减小:①诉前——应责令提供担保;②诉中——可以责令提供担保;③执行前——可以不要求提供担保。
      裁定时限
      48小时内处理+立即开始执行;30日内起诉+自动转换
      一般情况:5日内处理+裁定采取保全措施的在5日内开始执行。情况紧急:48小时内处理+立即开始执行
      法律文书指定的履行期间届满后5日内不申请执行,解除保全裁定
      错误赔偿
      申请人赔偿
      依申请,申请人赔偿;依职权,法院赔偿
      |保全的复议

      1.当事人对法院作出的保全裁定不服的,可以自收到裁定书之日起5日内向作出裁定的法院申请复议。法院应当在收到复议申请后10日内审查。裁定正确的,驳回当事人的申请;裁定不当的,变更或撤销原裁定。复议期间不停止裁定的执行
      2.利害关系人对保全裁定不服申请复议的,由作出裁定的法院依照《民事诉讼法》第108条规定处理——不服的,可以申请复议一次,复议期间不停止裁定的执行
      3.保全错误,利害关系人或被申请人可以起诉赔偿,由受诉法院(诉中保全错误)或保全法院管辖(诉前保全错误)。
      4.【总结】关于复议:(1)同级复议:回避、调查取证、保全、先予执行;(2)上级复议:罚款、拘留、执行管辖异议、执行行为异议。

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