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【宪法卷+法理卷+法制史】本资料不能代替自己的笔记

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      神隐会员
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      法理学

      原则和规则对比
      原则:一些精神、价值、追求、目的,比较笼统模糊、适用范围大。目的:给法官自由裁量权,去实现个案正义。 一个案件可以用多个原则,可以用原则的一部分(例如诚实守信,可以只用诚实部分),不以全有/全无的方式适用于个案【例如一个案件,可以同时适用:罪刑法定原则,罪刑相适应原则、平等原则】

      规则:假定条件、行为模式、法律后果,比较明确具体、适用范围小。目的:削弱自由裁量权, 全有/全无的方式适用于个案【不可能一个案件用A规则的行为模式,用B规则的法律后果,要么全用A,要么全用B,例如不可能用盗窃的行为模式,用故意杀人的法律后果,对盗窃的处死刑,要么全用盗窃,要么全用杀人】。

      规则和原则的适用:
      1.规则优先(可以预测性优先)>穷尽规则(法律空白),可以用原则
      2.为了实现个案正义,原则>规则,但需要有更强理由

      我们国家只有一个法律体系,但有多个法律部门
      我们国家的非正式法律渊源有3个(习惯、判例、政策)

      公民可以对任何国家机关、国家工作人员批评、建议
      国家监督是机关的监督(上级、司法机关等),是监督的核心【社会监督不是核心】

      法律继承——改朝换代导致的法律的被动变化——法律被动变化,不可避免
      法律移植——当权者没变——主动借鉴外国的

      强调需要解释、解释很重要、解释不可避免,是正确的。反正,不需要解释是错的

      大陆法系民法法系
      英美法系海洋法系
      思维方式?
      演绎型思维
      归纳型思维,注重类比推理
      法的渊源?
      制定法、强调法典编纂
      判例法、强调法官个人素质
      法律的分类?
      公法和私法
      普通法与衡平法【二者都是判例法,衡平法优先】
      诉讼程序?
      纠问制(法官纠问,法官主导进程、
      权力大)
      对抗制(原被告对抗,法官维持秩序、权力小)

      法律漏洞指的就是违反立法计划(规范目的)的不圆满性,存在空白可能是有意为之,不一定是法律漏洞(如法外空间是有意为之,不是法律漏洞)

      .......表明......,只要“表明”出现,肯定是对的。

      .......被法律调整、接受法律规范都是对的。......可以超越法律都是错的。

      给一个引号的法律格言,后面跟一个说明、解释这个格言,一般都是错的选项。

      有价值判断,是正确的。反之,没有价值判断是错的。

      法理学其他主要是理解,可以再去复习下:分析实证法学派和自然法学派、内部证成和外部证成,法的作用(指引、评价、预测等)、法律规则的分类


      法律绝对保留事项:犯罪和刑罚、对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法制度【禁止授权给国务院,只能全国人大/全国人大常委会来】

      修改宪法:全国人大。
      解释宪法:全国人大常委会(常委会无权修改特区基本法和宪法,其他常委会都可以修改
      保障宪法的实施:全国人大+全国人大常委会

      1.常委会应当邀请有关人大代表列席会议,发表意见
      2.法律委员会应当邀请有其他有关专门委员会的成员列席会议,发表意见
      3.其他都是:可以邀请(例如:可以邀请专家

      授权立法的位阶属于法律,比行政法规位阶高,授权立法有问题由全国人大常委会处理

      任何人都可以向全国人大常务委员会书面提出审查的建议
      国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会,可以要求全国人大常委会审查,常委会必须审查

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      宪法
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      我国制宪主体——人民 
      我国制宪机关——第一届人大第一次全体会议 

      宪法的修正案再去复习下,主要背04年和18年

      我国没有宪法判例,但有宪法惯例

      宪法的结构 
      1、我国宪法没有附则,只有正文和序言
      2、公民基本权利与义务在总纲后,在国家机构前
      3、公民基本权利中的财产权与继承权位于宪法总纲,其他在公民基本权利章节

      所有制
      1、绝对归国家所有:城市土地、矿、水(海);
      2、绝对归集体所有:宅基地、自留山、自留地
      3、其他都是有可能归国家,也有可能归集体

      德国《魏玛宪法》第一次系统全面规定文化
      《魏玛宪法》第一次规定:经济权利(继承权财产权之类),《苏俄宪法》第一次规定经济制度(公有制、私有制之类的)

      公民在年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下,有从国家和社会获得物质帮助的权利【注意前提,不是受灾害,是年老、疾病、丧失劳动能力】


      选民资格不服的程序
      选举日前20日内公布名单——公布后不服5日内申诉——选委会3日内处理——选举日5日前起诉——选举日前判决——一审终审;

      民族自治地方——自治区、自治州和自治县人大和政府(没有乡)
      民族自治机关——人大和政府(没有法检)

      民族地方:公安部队、开对外贸易口岸、边境贸易,要经过批准

      特别行政区
      1、外交和防务特别行政区没有自治权
      2、全国人大常委会有权决定特区进入紧急状态
      3、全国人大常委会宣布战争状态或决定特别行政区进入紧急状态时,国务院可以发布命令将有关全国性的法律在特区实施。
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      公民基本权利
      1、私有财产权和继承权位于现行宪法第一章总纲部分,其他位于第二章公民基本权利
      2、宪法只规定了人格权/人格尊严不受侵犯,没规定具体的人格权,如姓名、名誉、隐私等
      3、劳动和受教育既是权利又是义务
      4、只有劳动者有休息的权利,其他人没有
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      战争和平问题总结
      1.人大定、主席宣布进入战争状态(闭会期间常委会可以宣战)
      2.全国/整个省/进入紧急状态:常委会、主席宣布状态
      3.省内部分地区紧急状态:国务院
       
      国民经济发展计划和预算方案:
      政府编制预算、计划——人大审批——政府执行——执行过程中需要部分调整的,由常委会审批决定——执行完毕后——决算草案问题常委会审批——最终执行情况(全年的)由人大审批。

      行政区划设立、变更的主管机关
      1.省设(特别行政区)——人大【不是常委会, 省的区域划分归国务院】
      2.——省
      3.其他全归国务院

      家主不需常委会决定,可以自己直接:
      1.进行国事活动2.接受外国使节3.授予国际友人友谊勋章【其他勋章需要根据常委会的决定】

      共和国勋章:授予在中国特色社会主义建设和保卫国家中作出巨大贡献、建立卓越功勋的杰出人士(全国人大常委会决定,国家主席宣告)
      友谊勋章:授予在我国社会主义现代化建设和促进中外交流合作、维护世界和平中作出杰出贡献的外国人(国家主席可以直接授予)



      法律职业和法治理念

      最高法对属于审判工作具体应用法律的问题进行解释,应当由审委会全体会议讨论通过;发布指导性案例,可以由审委会专业委员会会议讨论通过
      司法解释——应当全体指导性案例——可以专业委员会

      最高检对属于检察工作中具体应用法律的问题进行解释、发布指导性案例,应当由检察委员会讨论通过检委会对于司法解释指导案例——都是应当

      中级以上法院根据审判工作需要,可以按照审判委员会委员专业和工作分工,召开刑事审判、民事行政审判等专业委员会会议。【中院以上才可以专业委员会议】
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      公开选拔法官检察官法律职业+五年+优秀
      1)从律师或者法学教学、研究人员等从事法律职业的人员中
      2)除应当具备法官任职条件外,参加公开选拔的律师应当实际执业不少于五年,执业经验丰富,从业声誉良好,参加公开选拔的法学教学、研究人员应当具有中级以上职称,从事教学、研究工作五年以上,有突出研究能力和相应研究成果。

      违反法定条件任命法官/检察官:
      1.任命机关应当撤销该项任命
      2.上级法院——应当【建议】下级法院提请任命机关撤销该项任命;上级检察院——应当【要求】下级检察院提请任命机关撤销该项任命

      法官遴选委员会员额制
      1.在国家和省一级设立法官遴选委员会
      2.由法官代表和社会有关人员参与,省级法官遴选委员会的组成人员应当包括地方各级人民法院法官代表、其他从事法律职业的人员和有关方面代表,其中法官代表不少于三分之一
      3.将法院人员分为法官、审判辅助人员和司法行政人员,实行分类管理
      4.建立法官员额制。地方各级人民法院法官、检察官的员额,在范围内实行总量控制、动态管理。
      5.完善法官等级定期晋升机制,确保一线办案法官即使不担任领导职务,也可以正常晋升至较高的法官等级

      法官不是人,是一个光辉公正的圣人,如果这个行为被网络报道,会有负面评价,法官就不可以干!法官是要公正的,不能偏向某一方,如果报道出来会让人觉得法官有偏向一方,法官就不能干。

      【宪法卷+法理卷+法制史】本资料不能代替自己的笔记

      省级人民检察院设立检察室,应当经最高人民检察院和省级有关部门同意。设区的市级人民检察院、基层人民检察院设立检察室,应当经省级人民检察院和省级有关部门同意。省级——最高检同意;其他——省级同意


      法制史
      西周
      (1)买卖契约——“质剂”。“质”,是奴隶、牛马【大东西】;“剂”是买卖兵器、珍异之物【小东西】
      (2)借贷契约——“傅别”。
      《法经》
      1、从结构上共分为六篇:《盗法》、《贼法》、《网法》、《捕法》、《杂法》、《具法》。
      2、《盗法》、《贼法》在前——王者之政,莫急于盗贼
      3、《具法》在后——总则

      上请:请示皇帝给有罪的贵族官僚某些优待
      春秋决狱:引用儒家经典《春秋》作为断案依据,论心定罪,强调动机,导致滥用权力

      秋冬行刑:根据董仲舒的天人感应思想,除谋反大逆等“决不待时”者外,一般死刑犯在秋天霜降以后、冬至以前执行。

      “准五服以治罪”
      1、五服指五种丧服,分别为:斩衰、齐衰、大功、小功、缌麻
      2、服制标志着亲属范围和远近,不仅确立继承与赡养权利义务关系,同时也是亲属相犯时确定刑罚轻重的依据,尊长犯卑幼减免处罚,卑幼犯尊长加重处罚。

      宋朝
      (1)买卖契约:分为绝卖、活卖和赊卖绝买为一般买卖,活卖为附条件的买卖,所附条件完成,买卖才算最终成立。赊卖是指采取类似商业信用或者预付方式,后收取价金。  
      (2)租赁契约:对房屋的租赁称为租赁或借,对人畜车马的租赁称为庸、雇  
      (3)借贷契约:不付息的借贷称为负债,付息的借贷称为出举。
      (4)典卖契约:又叫“活卖”,即通过让渡物的使用权收取部分利益而保留回赎权的一种交易方式。 
      允许在室女享有部分继承权,承认遗腹子与亲生子享有同样继承权

      清朝会审
      1、秋审:最重要的死刑复审制度,对象为全国上报的斩监候和绞监候案件 
      2、朝审:对刑部判决的重案以及京师附近的绞监候和斩监侯案件进行的复审 
      3、热审:对发生在京师的笞杖刑案件进行重审的制度 
      《大清民律草案》(未公布未施行)
      (1)主持修订:沈家本、伍廷芳
      (2)结构:总则、债权、物权、亲属、继承五编;其中总则、债、物权三编由松冈正义等仿照德国、日民法典的体例和内容草拟而成,吸收了大量的西方资产阶级民法理论、制度和原则;亲属、继承两编由修订法律馆会同保守的礼学馆起草,其制度、风格带有浓厚的封建色彩,保留了许多封建法的精神。

      西方
      《优士丁尼法典》是对历代皇帝敕令和元老院决议整理、增刪和汇编而成;
      《法学总论》(又译为《法学阶梯》)以盖尤斯同名著作为蓝本编著,是官方指定的简明罗马私法教科书,具有法律效力;
      《学说汇纂》是将历代罗马著名法学家的学说著作和法律解答进行汇集、整理和摘录,具有法律效力。
      优士丁尼去世后,法学家又汇集其先后颁布的敕令168条编成《新律》。
      以上四部法律汇编,至公元12世纪统称为《国法大全》或《民法大全》,标志着罗马法发展到最发达、最完备的阶段。
      《法国民法典》是资本主义社会第一部民法典。

      《德国民法典》是资产阶级民法史上第一部全面规定法人制度的民法典

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