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【民法卷】本资料不能代替自己的笔记

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      神隐会员
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      民法

      民法总则

      遗嘱监护:被监护人的父母担任监护人才可以适用

      意定监护:完全行为能力的成年人+书面形式

      监护撤销:

      后果:丧失监护权、但要继续支付扶养费

      恢复:只有父母或者子女担任监护人才有资格恢复、 故意犯罪不可以恢复

      宣告死亡撤销后果:

      依照继承法取得财产——返还/适当补偿(恶意赔偿)

      依照合同法取得的——不返还,不补偿

      婚姻关系自行恢复(配偶再婚或书面不愿意恢复的除外)

      公益目的法人终止时,剩余财产不得分配给会员、只能用于公益

      法人分支机构(分公司),由分支机构先支付,不足法人再补充(有顺序)

      第三人欺诈——订立合同时知道、受欺诈方才有撤销权

      第三人胁迫——无论是否知情、受胁迫方都有撤销权

      可撤销合同撤销权和债权人撤销权都需要诉讼/仲裁方式行使。

      效力待定合同(无权代理/限制行为能力人)在追认前,善意的相对人有撤销权,这里通知即可,不需要诉讼。

      可撤销合同撤销权的除斥期间:

      知或应知:1年(重大误解3个月、胁迫终止之日1年)

      不知:法律行为发生之日5年

      表见代理成立条件:相对人善意且无过失+被代理人一般都会存在一定过失。表见代理后果同有权代理,本人需要履行合同,后可以追偿。

      预先放弃诉讼时效利益无效【可事后放弃抗辩权】

      诉讼时效起算

      1、原则:知或应知权利受损+义务人

      2、履行期届满(分期:最后一期)/宽限期届满

      3、无、限人对法定代理人请求权——法定代理终止之日

      4、未成年、性侵害——18岁之日


      物权和担保

      善意占有(无权占有之一):要返还+可主张必要费用+不承担损害赔偿责任

      恶意占有(无权占有之一):要返还+不可主张必要费用+承担无过错赔偿责任

      返还原物的请求对象——现时无权占有人(注意:基于债权的有权占有具有相对性);抵押权无占有的权能、抵押权人无返还请求权

      共有人处分份额:无需经过其他人同意、有权处分;其他共有人有优先购买权(继承方式无优先购买权),侵犯优先购买权,可主张侵权责任、不可主张转让合同无效/撤销

      共有人处分共有物:三分之二份额同意【不是人数】,否则无权处分、善意取得(租赁不是处分、无需同意)

      预告登记后果:处分不发生物权效力(不是对抗善意取得)

      异议登记后果:仅对抗善意取得

      善意取得一定要无权处分!有权处分不发生善意取得!

      悬赏广告:单方允若,相对人不需要行为能力,完成即可请求报酬

      捡了遗失物(想还给失主,属于无因管理),可以主张:必要费用,悬赏报酬,因管理遭受的损失

      捡了遗失物(想据为己有,属于侵占遗失物),不可以主张必要费用和悬赏报酬

      遗失物被处分:

      1、无权处分,但不发生善意取得

      2、拾得人(无权处分人)要承担侵权责任/返还不当得利。

      3、2年内受让人要返还,但可主张必要费用,若是拍卖/有经营资格处购买,可以请求所有权人需支付购买的价款。

      业主表决:

      维修资金、 改建、重建——双三分之二

      其他【包括处分共有部分】——双过半

      地役权:

      义务地(供役地)转让——善意受让人无地役权义务【登记除外】

      权利地(需役地)转让——无需登记,受让人享有地役权,义务人需要承担地役权义务

      房地一体——未抵押视为一并抵押,都有优先受偿权

      新增建筑——一并处分,但对新增部分优先受偿权

      抵押和租赁:

      先租后抵——不破租赁

      先抵后租——租赁不得对抗已登记抵押

      动产浮动抵押:

      1、合同生效时设立、登记对抗、抵押人住所地工商部门登记【不是财产所在地】

      2、休眠期内:可以转让、有权处分、无需经过同意,即使登记也不得对抗正常交易

      3、休眠期后:未经抵押权人同意,不得转让,登记后可以对抗所有交易(正常+非正常)

      最高额抵押:

      债权确定前——部分债权转让、不随之转让

      留置权:

      债权人占有的动产与债权属于同一法律关系(否则可能成立自助行为);商事留置不需要基于同一法律关系

      连带共同抵押:

      实现债权——没有顺序限制(无论是不是债务人之物)

      追偿——没有顺序限制

      混合担保:

      有债务人之物的实现债权——有顺序限制(先实现债务人之物的担保物权,不足部分再找保证人)

      无债务人之物的实现债权——没有顺序限制

      追偿——担保人之间不可以相互追偿【民法典分则最新观点】

      连带共同保证:

      实现债权——没有顺序限制

      追偿——有顺序限制(先向债务人追偿、不足部分再其他保证人)

      债的转移和担保:

      1、债务承担有风险——需要经过担保人书面同意【口头视为没有同意】,否则不承担相应担保责任

      2、债权让与没有风险——无需经过担保人同意,担保人继续承担责任(约定仅担保某债权人/禁止转让的除外)

      3、变更债的履行期——需要经过保证人书面同意,否则对保证人视为没有变

      一般保证不可以只告保证人(应当追加债务人为共同被告),其他保证的诉讼都是任选

      保证人抗辩权的放弃:

      1、保证人放弃自己的抗辩权(先诉抗辩权,保证时效的时效抗辩权)——追偿不受影响

      2、债务人主张抗辩权——保证人必须援用债务人,否则不能追偿

      3、债务人放弃抗辩权——保证人可以援用,也可以不援用,不援用不影响追偿


      合同

      预约的违约可以主张违约责任,但不能强制履行【禁止强制缔约】

      合同没成立、无效、被撤销——缔约过失责任(具有相对性,只能找缔约者主张),原则上不能和违约责任、解除合同并用

      合同成立生效,履行有问题/不履行——违约责任(具有相对性,只能向合同相对人主张,不能找代履行的第三人、代理人、已经脱离合同关系的原债务人主张),可以和合同解除并用。

      三个赔钱的责任:违约金、定金、损害赔偿,只能主张一个,主张任何一个之后还可以附加惩罚性损害赔偿(经济法的消费者3倍、食品安全10倍等)

      仅一方享有合同的任意解除:定作人、寄存人、托运人

      双方都有合同的任意解除:委托合同、不定期租赁合同

      商品房广告、沙盘等对房屋和配套设施的承诺,内容明确具体,重大影响属于合同内容,实际交付房屋若没有,可以下面三选一:

      1、欺诈+撤销合同+缔约过失责任;

      2、解除合同+违约责任;

      3、不解除、继续履行+违约责任。

      他人名义买房:

      1、物权归出资人(最新观点:《物权法司法解释1》第2条)

      2、名义人书面同意/有证据可请求更正登记【不能直接】

      3、名义人卖属于无权处分,对接善意取得

      所有权保留买卖:

      1、若买方未按约定付款、不当处分——卖方取回权【例外:已经支付标的物价款75%或者他人已善意取得,就不得取回】

      2、买方未付清即处分——无权处分、善意取得

      3、卖方又卖给其他人——有权处分、不是善意取得、可通过指示交付的方式

      分期付款买卖:

      未支付到期价款占全部价款的1/5以上,卖方解除合同+使用费,或者一次性支付剩余全部价款

      试用买卖:

      1、试用期届满沉默视为同意;

      2、如果不买,也不需要支付使用费(免费试用)

      融资租赁:

      1、承租人解除——出租人原因导致无法使用才可以解除(和出租人没有关系不可解除,如卖方原因导致物无法使用或者标的物风险、标的物质量问题等)

      2、承租人——自己维修租赁物、承担风险、承担物侵权责任

      3、出租人——不承担物侵权责任;不担保瑕疵、不维修;但需要协助承租人索赔;若无约定,租期届满所有权归出租人

      不定期租赁的三种情况:

      未约定租期、6个月以上未书面、租期届满继续交租金——后果:双方可任意解除

      合法转租(经过同意,知道后6个月未提出异议,则视为同意):

      1、出租人无权找次承租人主张合同权利(合同相对性)

      2、承租人不按期交租金,次承租人可代为清偿租金

      非法转租(未经过同意):

      1、原租赁合同——解除(返还),违约责任

      2、次租赁合同——无效,次承租人可以要求承租人承担缔约过失责任

      3、承租人对租赁物损失承担无过错责任(合法转租和非法转租都要承担该责任)

      建设工程施工合同

      转包、非法分包、无资质、未招标或中标无效——合同无效,后果:

      1、收缴中间人的非法所得

      2、验收合格——参照合同支付工程价款

      3、修复后验收不合格——无权主张报酬和相关价款

      工程价款优先权:

      消费者大部分款>优先权>抵押权>普通债权

      期限:6个月,自发包人应当支付建设工程价款之日起算(不是竣工之日)

      民间借贷:

      1、自然人之间借款:单务、实践(交付才生效)、不要式

      2、企业/银行间:双务、诺成、要式

      3、利息:法律保护24%内年利率,允许24%-36%自愿支付,超过36%无效

      4、利息不得预先从本金中扣除,否则依实际借款额计息


      侵权、婚姻、继承

      精神损害赔偿请求权——只能自然人,不得转让/继承【书面/起诉除外】

      动物侵权

      1、动物园——过错推定

      2、其他的饲养人、管理人——无过错

      3、第三人过错——不真正连带

      4、禁止饲养的动物(烈性犬)/未采取安全措施——绝对责任(无免责事由)

      只要是有单位的情况,肯定是职务侵权,不用判断是不是职务行为,肯定是。职务侵权让职工承担责任或者找职工追偿都是错的选项!

      第三人导致损害,安保义务人有过错的,承担补充责任(没过错不承担责任)

      建筑物搁置物、悬挂物脱落、坠落——过错推定(建筑物倒了才是无过错)

      高空抛物(和建筑物无关的物)——公平责任,可能是加害人范围的补偿(可证明自己不是来免责)

      婚姻效力的判决,一审终审,不得上诉,不能调解

      可撤销的婚姻只有胁迫【没欺诈】

      双方共同签字/夫妻一方事后追认【双方名义】,属于共同债务

      个人名义+为了家庭生活的,属于共同债务

      个人名义+为了个人,属于个人债务

      代位继承——只适用于法定继承(区别转继承)

      口头遗嘱只适用于危急情况,需要2个以上无利害关系见证人

      遗嘱有冲突:公证>最后

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